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試用期用工引發(fā)勞動爭議的6個(gè)問題，你知道幾個(gè)？

2018-06-29 閱讀次數(shù): 5217

試用期是勞動用工的一個(gè)特殊時(shí)期，也是勞動爭議的多發(fā)期，那么試用期用工有哪些常見問題？又應(yīng)當(dāng)如何避免糾紛發(fā)生？筆者對此進(jìn)行了梳理，希望可以幫助用人單位規(guī)范試用期用工。

試用期期限有多長？

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十九條規(guī)定，勞動合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不超過一個(gè)月；一年以上不滿三年的，不超過兩個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的，不超過六個(gè)月；以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。除期限外，同一用人單位與同一勞動者之間只能約定一次試用期。

提醒
如果試用期期限超過了法律規(guī)定的上限，超過部分應(yīng)如何處理？如超過法律規(guī)定的期限上限，超過部分應(yīng)認(rèn)定為無效，視為正式期限。

提醒
另有部分用人單位會與勞動者單獨(dú)簽訂一份試用期合同。在此需要特別提醒，試用期應(yīng)當(dāng)包含在勞動合同期限內(nèi)，如合同僅約定試用期，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

如何約定試用期工資？

試用期內(nèi)的工資待遇與非試用期到底有何區(qū)別？

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第二十條的規(guī)定，勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

實(shí)踐中由于該條款的模糊，埋下了勞動糾紛的隱患。建議用人單位可在勞動合同中與勞動者明確約定試用期工資標(biāo)準(zhǔn)，對“本單位相同崗位最低檔工資的80%”和“勞動合同約定工資的80%”明確選擇其中一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。一旦發(fā)生勞動爭議，按照較高的標(biāo)準(zhǔn)支付試用期工資，以避免糾紛。

提醒
一些用人單位以員工學(xué)歷或工作經(jīng)驗(yàn)來約定試用期工資，這都是與法律相違背的；另有個(gè)別單位規(guī)定，在試用期內(nèi)離職的不發(fā)放工資，也是違反法律規(guī)定的。試用期僅是給用人單位對勞動者考察的期限，并不能因此剝奪勞動者獲得勞動報(bào)酬的權(quán)利。

試用期發(fā)生工傷怎么辦？

從本質(zhì)上來說，試用期員工和正式員工并無差異。因此，試用期內(nèi)發(fā)生工傷，也應(yīng)當(dāng)正常享受工傷待遇。

提醒
不少用人單位作出試用期不繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的規(guī)定，一旦發(fā)生工傷，原本由工傷保險(xiǎn)基金中支出的部分待遇，將由于用人單位未為勞動者參保而轉(zhuǎn)由用人單位承擔(dān)。因此，及時(shí)為勞動者參加社會保險(xiǎn)才是真正解決這一問題的關(guān)鍵。

提醒
另外，試用期內(nèi)員工發(fā)生工傷，停工留薪期是否計(jì)入試用期？需要說明的是，停工留薪期是指勞動者因工受傷需要停止工作休息的時(shí)間，這與法律規(guī)定試用期的精神不一致，因此無需計(jì)入試用期時(shí)間，待勞動者回到崗位重新工作后，試用期時(shí)間繼續(xù)計(jì)算。

如何證明勞動者不符合錄用條件？

《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條第（一）款規(guī)定，勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同，且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

那么如何證明勞動者不符合錄用條件？

首先
錄用條件要盡量變得可以衡量。一般情況下，用人單位對錄用條件作出的約定略顯模糊，以文員為例，錄用條件多是能夠熟練掌握辦公軟件，具備較好的文字組織及語言表達(dá)能力等。這樣的約定看似無可厚非，可一旦發(fā)生爭議，熟練、較好這樣的描述性字眼將難以衡量。建議一些可以量化的崗位，如銷售員、操作工等，應(yīng)當(dāng)在錄用條件中列明具體的量化要求。而那些難以量化的崗位，如文員可將熟練掌握辦公軟件改為不低于每分鐘多少字，較好的文字組織及語言表達(dá)可改為上通下達(dá)容錯(cuò)數(shù)不多于多少次。

其次
要注意告知問題。一份未告知的錄用條件是無效的條件，公示方式有多種，如招聘廣告、崗位說明、入職登記表、勞動合同、規(guī)章制度、專門協(xié)議約定等。用人單位最好能以書面形式向勞動者公示并要求其簽收，告知?jiǎng)趧诱邖徫宦氊?zé)、具體要求等。此外，對員工進(jìn)行入職培訓(xùn)時(shí)，也可進(jìn)行有關(guān)錄用條件等內(nèi)容的培訓(xùn)并要求員工培訓(xùn)簽到，將錄用條件寫入員工守則并要求員工簽收。多種公示方式，用人單位可以根據(jù)本單位具體情況，選擇使用。

最后
應(yīng)證明不符合錄用條件。試用期考核是試用期員工管理的核心所在，考核結(jié)果是用人單位決定是否以“不符合錄用條件”為由而解除合同的證據(jù)。用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同，需要向勞動者說明理由，舉證責(zé)任在用人單位一方；舉證不能，則勞動者可要求仲裁部門撤銷用人單位的解除決定或者要求用人單位支付違法解除勞動合同的賠償金?？梢?，試用期員工管理除了要設(shè)計(jì)完善的錄用條件外，還要加強(qiáng)對試用期考核制度建設(shè)，如考核組織的設(shè)立，考核程序、內(nèi)容、方式等，整個(gè)考核要圍繞錄用條件進(jìn)行。

解除勞動合同還有哪些其他情形？

《中華人民共和國勞動合同法》第二十一條規(guī)定，在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。

也就是說，試用期內(nèi)不能對員工進(jìn)行客觀情況發(fā)生重大變化解除（勞動合同法第四十條第三項(xiàng)）和經(jīng)濟(jì)性裁員（勞動合同法第四十一條），但可以對試用期員工進(jìn)行過錯(cuò)性解除以及不能勝任解除、醫(yī)療期滿解除。

提醒
對于試用期員工的解除，還存在一些特殊情形，如法律雖對“三期”女職工實(shí)行特殊的勞動保護(hù)，但如果三期女職工在合同規(guī)定的試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)不符合條件的，可以辭退。如果勞動者在試用期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)并經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)確認(rèn)患有精神病的，可視為不符合錄用條件，用人單位可以解除勞動合同。

解除勞動合同的程序是怎樣的？

法律雖賦予了用人單位在試用期內(nèi)依法解除勞動合同的權(quán)利，但也需遵循相關(guān)的程序規(guī)定，不得隨意為之。

用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同應(yīng)當(dāng)遵守如下程序規(guī)定：

1
用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由，這里的“說明理由”，法律雖未規(guī)定一定得采取書面形式，但從舉證角度出發(fā)，建議采用書面形式，并且要求勞動者簽收。

2
用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

3
用人單位需制作《解除勞動合同通知書》送達(dá)給勞動者，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。經(jīng)過試用期考核，如果暫時(shí)無法確定試用期員工是否符合錄用條件的，用人單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出選擇，是繼續(xù)留用員工還是解除勞動合同，切忌通過延長試用期的方法，繼續(xù)對員工進(jìn)行使用考核。解除勞動合同決定應(yīng)當(dāng)在試用期內(nèi)作出并通知?jiǎng)趧诱撸^試用期再以該理由提出解除勞動合同的將不能得到支持。

雖然勞動合同法對限制用人單位解除試用期勞動者做了很多規(guī)定和要求，但勞動者在試用期內(nèi)可以提前三日口頭通知用人單位解除勞動合同，這是勞動者的任意解除權(quán)，用人單位不得加以限制。

來源：互聯(lián)網(wǎng)

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